Question:
1. Пунктом h) Статьи 7. (Принципы регулирования отношений в сфере государственных закупок) Закон Республики Молдова № 131 от 03-07-2015 «О государственных закупках» гарантирует «равный подход, беспристрастность и недискриминационность в отношении всех оферентов и экономических операторов».
Однако, своим ответом в пользу экономического агента – нерезидента Центр по государственным централизованным закупкам в здравоохранении» (CAPCS), как центральный закупочный орган, нарушает принцип «недискриминационности», неправомерно выделяя экономических операторов-нерезидентов в отдельную категорию оферентов, которая не предусмотрена Законом, ущемляя при этом права экономических операторов-резидентов Республики Молдова.
2. Пунктом (1) статьи Статьи 16. (Участие экономического оператора в процедурах государственной закупки) Закона № 131 от 03-07-2015 определено, что «Любой экономический оператор – резидент или нерезидент, физическое лицо или юридическое лицо публичного или частного права либо объединение таких лиц – вправе участвовать в соответствии с настоящим законом в процедуре присуждения договора о государственных закупках». При этом, в соответствии с пунктом (2) «Иностранный экономический оператор пользуется в Республике Молдова такими же правами в отношении участия в процедурах присуждения договоров о государственных закупках, какими пользуются экономические операторы Республики Молдова в стране, в которой он является резидентом».
Однако, CAPCS, еще не имея информации о стране регистрации потенциального оферента-нерезидента, уже на стадии государственной закупки «clarificări și modificări», не обладая какой-либо информации о том, какими правами пользуются экономические операторы Республики Молдова в стране, в которой потенциальный оферент является резидентом, фактически выдает нерезиденту законодательно «необеспеченный вексель», чем неправомерно расширяет его потенциальные возможности участия в государственной закупки, создавая непредусмотренные Законом преференции.
3. В ОБРАЗЦЕ ДОГОВОРА о государственных закупках товаров и услуг (Приложение к Положению о закупках товаров и услуг для нужд в системе здравоохранения), утвержденном Постановлением Правительства Республики Молдова № 1128 от 10-10-2016 «О Центре по государственным централизованным закупкам в здравоохранении» в разделе статья 3.4. раздела 3. (Стоимость Договора и условия оплаты) предусматривает, что «Оплата осуществляется банковским переводом на расчетный счет Продавца, указанный в настоящем Договоре».
Аналогичные условия оплаты - «Платежи осуществляются путем банковского перевода на расчетный счет Продавца/ Поставщика, указанный в настоящем Договоре» предусмотрены и в пункте 3.5. ОБРАЗЦА ДОГОВОРА - приложение № 24 ИНСТРУКЦИИ ДЛЯ ЗАКУПАЮЩИХ ОРГАНОВ И ОФЕРЕНТОВ, утвержденной Приказом Министерства финансов Республики Молдова № 115 от 15-09-2021 «Об утверждении Стандартной документации для осуществления государственных закупок товаров и услуг».
Таким образом, нормативно неопределенное допущение CAPCS о возможности использования аккредитива как, в случае запроса экономического оператора – нерезидента, формы международного платежа не предусмотрена Стандартной документацией для осуществления государственных закупок товаров и услуг.
4. Как следует из документации по присуждению государственной закупки «Achiziționarea Transportului sanitar (ambulanțe de tip B) conform necesităților IMSP Centrul Național de Asistență Medicală Urgentă Prespitalicească» № ocds-b3wdp1-MD-1675849186887 и письма Министерства здравоохранения Республики Молдова № Rg02-573 от 20.01.2023 г., данная закупка осуществляется на средства, полученные от кредита, предоставленного Банком развития Совета Европы (БРСЕ) для реализации проекта «Модернизация бригад скорой медицинской помощи Национального центра догоспитальной неотложной медицинской помощи», финансируемого на основе Рамочного кредитного соглашения между Республикой Молдова и Банком развития Совета Европы (БРСЕ), подписанного 12 июля 2018 г. (ратифицировано Законом № 171/2018)».
В соответствии с пунктом (8) статьи 74. Закона № 131 от 03-07-2015 «Договор о государственных закупках/рамочное соглашение, для которого финансовые средства выделяются из государственного/местного бюджета, регистрируется в обязательном порядке в одном из территориальных казначейств Министерства финансов и вступает в силу с даты регистрации или с иной указанной в нем последующей даты после регистрации в одном из территориальных казначейств Министерства финансов».
Аккредитив, как форма международного платежа представляет собой независимое от контракта денежное обязательство, предусматривающее дополнительное взаимодействие плательщика-закупающего органа со своим банком, что в свою очередь не предусмотрено положениями Закона № 131 от 03-07-2015. При этом, на всех этапах аккредитива банк, который не является субъектом государственной закупки, основывается только на представленных документах, а не на содержании представленных товаров/услуг.
Следовательно, регистрируется Договор о государственных закупках в обязательном порядке в одном из территориальных казначейств Министерства финансов и депонирование на специальном казначейском счете средств в размере расчетной оценочной стоимости договора является необходимой и достаточной формой государственной гарантией выполнения финансовых условий самой государственной закупки.
Предоставление дополнительных финансовых гарантий исполнения финансовых условий договора о государственной закупке нормативно-правовыми актами Республики Молдова не предусмотрено.
5. Открытие плательщиком аккредитива и его последующее раскрытие при выполнении всех предусмотренных условия предполагает обязательную выплату плательщиком (покупателем) комиссионных своему банку, комиссионных международной системе SWIFT и комиссионных банку – корреспонденту.
Пункт (1) Статьи 4. (Порядок расчета оценочной стоимости договоров о государственных закупках и планирование таких договоров) Закона № 131 от 03-07-2015 предусматривает, что «Расчет оценочной стоимости договора о государственных закупках основывается на общей сумме платы, без налога на добавленную стоимость, оцененной закупающим органом. Структура общей суммы платы включает любую форму вознаграждения, в том числе любые виды премий, сборов, комиссионных, полученную прибыль и/или уплату взносов или выплаты в пользу оферентов, при этом принимается во внимание любая форма возможного выбора и возможность продления договора».
То есть, комиссионные, которые должны быть выплачены третьим лицам, а в случае использования LC – это комиссионных банку плательщика, комиссионных международной системе SWIFT и комиссионных банку – корреспонденту, но не поставщику (оференту), не могут быть включены расчет оценочной стоимости договора государственной закупки.
Следовательно, подобные платежи (комиссионные выплаты) могут сделаны плательщиком (закупочным органом) только за счет своих собственных средств, что приведет к снижению прибыли, и, как следствие, уменьшению базы налогообложения самого закупочного органа.
6. В сфере банковской деятельности под широко распространённым термином LC понимается целый ряд банковских инструментов. В частности, открытие SBLC позволяет использовать его как банковскую гарантию для открытия кредитной линии.
Превышая свои полномочия центрального закупочного органа – выдавая нерезиденту законодательно «необеспеченный вексель» в форме положительного ответа относительно его возможности использовать в качестве формы оплаты LC, CAPCS, либо из лукавства, либо, из-за полного непонимания особенностей использования различных видов LC, не указал об использовании какого конкретного вида LC, по его мнению, может идти речь в условиях данной государственной закупки.
Таким образом, highly likely, можно предположить, что экономический агент-нерезидент, задавший вопрос относительно возможности использования LC, является экономически несостоятельным, и, пытающимся подобным образом получить финансирование, необходимое для участия в данной государственной закупки. А центральный закупочный орган – CAPCS, опять-таки, highly likely, неправомерно оказывает этому «неизвестному» для широкой общественности и экономических операторов нерезиденту неправомерное содействие, путем фаворитизма (действие публичного агента при исполнении должности, выражающееся в оказании помощи физическим или юридическим лицам в решении их проблем, независимо от побуждений, которое не предусмотрено нормативными актами и которое не содержит признаков конфликта интересов или признаков состава преступления), создавая инцидент неподкупности (коррупционное проявление, происшедшее в реальных обстоятельствах, иное проявление, подобное коррупционному проявлению).
На основании вышеизложенного (пункты 1 -6) убедительно рекомендую аннулировать ответ CAPCS «Se acceptă, pentru operatorii economici nerezidenți» от 16.03.2023/16:32, как дискриминирующий в данной государственной закупке национальных экономических операторов Республики Молдова, создающий фаворитизм и инцидент неподкупности.